近年來(lái)，食品行業(yè)商標(biāo)許可使用糾紛日益增多。從“紅?！?、“王老吉”再到“露露”，我們不難看出，這些案例全都具有爭(zhēng)議焦點(diǎn)、糾紛產(chǎn)生原因等方面的共性，由此涉及的諸多法律問(wèn)題也值得我們深思。

從已公布案情看三個(gè)案件在商標(biāo)使用許可方面的爭(zhēng)議聚焦

紅牛案：許可人天絲集團(tuán)和被許可人華彬集團(tuán)簽訂的商標(biāo)許可使用合同的許可使用期問(wèn)題。無(wú)論天絲集團(tuán)以何種理由正式拒絕繼續(xù)許可后，華彬集團(tuán)是否還可以憑借歷史上的某種關(guān)系主張繼續(xù)使用權(quán)。

王老吉案：在生效的仲裁裁決已經(jīng)明確被許可人鴻道集團(tuán)（加多寶公司的母公司）無(wú)權(quán)繼續(xù)使用“王老吉”商標(biāo)后，紅罐涼茶上的獨(dú)特包裝裝潢是否還可以被加多寶公司繼續(xù)使用，如何使用才能避免進(jìn)一步的侵權(quán)糾紛。

露露案：涉事雙方雙方簽訂的《備忘錄》、《補(bǔ)充備忘錄》是否具有商標(biāo)許可使用合同的效力，以及《備忘錄》約定的具體使用期限能否被司法認(rèn)可。

通過(guò)簡(jiǎn)析上述三個(gè)案件中涉及商標(biāo)許可使用合同方面的問(wèn)題，爭(zhēng)議焦點(diǎn)表面上基本存在于：許可人的注冊(cè)商標(biāo)權(quán)或其他商業(yè)性權(quán)益，在雙方協(xié)議的許可期限約定不明或者續(xù)期存在爭(zhēng)議時(shí)，被許可人是否有權(quán)繼續(xù)使用。但是，實(shí)際上，許可人和被許可人雙方的背后往往都有更深的的商業(yè)考量和市場(chǎng)博弈。

爭(zhēng)議表面和背后原因之綜合探究

商標(biāo)使用許可合同形式上不規(guī)范

露露案中，許可人承德露露公司與被許可人汕頭露露公司選擇使用備忘錄而不是正規(guī)的合同來(lái)約定商標(biāo)使用許可問(wèn)題。這也是導(dǎo)致許可人遲遲不承認(rèn)其合同效力的原因之一。許可人聲稱(chēng)，如果該備忘錄屬于關(guān)聯(lián)交易的重要合同事項(xiàng)，必須經(jīng)過(guò)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、股東大會(huì)審議通過(guò)，獨(dú)立董事還要專(zhuān)門(mén)發(fā)表意見(jiàn)，但是該備忘錄并沒(méi)有履行上述審批程序，也未向全體股東公告，因此不屬于正式的合同。

合同中有關(guān)許可期限存在爭(zhēng)議

紅牛案中，雙方爭(zhēng)議商標(biāo)許可使用期是20年還是50年。許可人泰國(guó)天絲公司認(rèn)為合作期限是20年，被許可人華彬公司認(rèn)為經(jīng)營(yíng)期限可達(dá)到50年。王老吉案中，許可人廣藥集團(tuán)和被許可人鴻道集團(tuán)簽訂的《“王老吉”商標(biāo)許可補(bǔ)充協(xié)議》和《關(guān)于“王老吉”商標(biāo)使用許可合同的補(bǔ)充協(xié)議》在原有商標(biāo)許可使用合同的基礎(chǔ)上對(duì)使用期限又進(jìn)行了延期約定。再如露露案，報(bào)道稱(chēng)，被許可人汕頭露露公司稱(chēng)備忘錄約定其有償使用注冊(cè)商標(biāo)和專(zhuān)利技術(shù)，該使用權(quán)在任何注冊(cè)商標(biāo)和專(zhuān)利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的情況下都有效。該約定相當(dāng)于一個(gè)“使用期限”不明的合同，這也是雙方產(chǎn)生糾紛的隱患之一。

許可使用合同內(nèi)容不夠詳盡

未對(duì)許可使用后的商標(biāo)增值部分約定如何分配。無(wú)獨(dú)有偶，三個(gè)案子均未約定如何處理商標(biāo)使用許可后可能帶來(lái)的商標(biāo)增值問(wèn)題。筆者認(rèn)為，未能前瞻性地詳細(xì)約定這部分內(nèi)容的深層次原因是：一方面， 市場(chǎng)環(huán)境復(fù)雜多變，許可人與被許可人在簽訂商標(biāo)許可使用合同時(shí)難以判斷商標(biāo)在未來(lái)經(jīng)營(yíng)中的增值與否，以及增減值幅度，沒(méi)有適當(dāng)?shù)匾M(jìn)價(jià)值估值體系。另一方面，囿于中國(guó)國(guó)情和生態(tài)文化，許可人與被許可人之間常存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，公司高管之間常存在朋友關(guān)系等，這也是導(dǎo)致關(guān)乎到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可合同仍出現(xiàn)君子協(xié)定的情況。再者，不可否認(rèn)，很多食品行業(yè)尤其是快消品行業(yè)存在急功近利，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值認(rèn)識(shí)不夠全面，眼界不夠長(zhǎng)遠(yuǎn)的短視情況。

未能約定其他商業(yè)性權(quán)益的歸屬問(wèn)題。其他商業(yè)性權(quán)益如產(chǎn)品的包裝裝潢、字號(hào)的使用、商業(yè)性廣告語(yǔ)的版權(quán)、域名網(wǎng)址、許可證照、客戶(hù)資料、產(chǎn)品改進(jìn)后的后續(xù)技術(shù)資料等，在商標(biāo)許可使用合同中通常也沒(méi)有明確約定。

如王老吉案中，許可人廣藥集團(tuán)和被許可人鴻道集團(tuán)并未事先約定紅罐包裝裝潢的權(quán)益歸屬。法院認(rèn)為，包裝上的“王老吉”商標(biāo)權(quán)屬?gòu)V藥集團(tuán)無(wú)疑，但加多寶公司（鴻道集團(tuán)子公司）在對(duì)含有該注冊(cè)商標(biāo)的包裝裝潢的市場(chǎng)推廣、提升知名度方面也作出了巨大貢獻(xiàn)，因此在訴訟時(shí)已難以將其與廣藥集團(tuán)的貢獻(xiàn)度簡(jiǎn)單分割，從而判決雙方對(duì)既有的包裝裝潢權(quán)共同享有。

未約定商標(biāo)未來(lái)增值或者減值時(shí)如何處理的危害性。在被許可商標(biāo)一旦大幅增值時(shí)，極易產(chǎn)生商標(biāo)許可使用糾紛，紅牛案和露露案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)名為對(duì)商標(biāo)許可使用期的爭(zhēng)論，業(yè)內(nèi)有文章指出，背后的原因很可能跟增值商標(biāo)背后的利益分配相關(guān)。依循商業(yè)慣例，一旦被許可商標(biāo)快速占領(lǐng)市場(chǎng)，出現(xiàn)大幅增值的情況，許可人通常都會(huì)希望增加許可費(fèi)用或者加大自身的利潤(rùn)分成。

商標(biāo)使用許可后監(jiān)管不力也會(huì)帶來(lái)商標(biāo)減值。商標(biāo)使用許可后，跟商標(biāo)增值相對(duì)應(yīng)，也會(huì)出現(xiàn)商標(biāo)減值的情況。比如被稱(chēng)作“中國(guó)火鍋第一股“的某上市餐飲公司一度風(fēng)光無(wú)限，但后期因加盟商運(yùn)營(yíng)不規(guī)范、缺乏品牌監(jiān)管意識(shí)、各門(mén)店自行采購(gòu)的原料質(zhì)量參差不齊被媒體曝光等，導(dǎo)致門(mén)店數(shù)量急劇減少。另一個(gè)“網(wǎng)紅火鍋店“情況也類(lèi)似，因快速擴(kuò)大加盟店，以至于山寨店跟風(fēng)而至，帶來(lái)管理混亂和品質(zhì)無(wú)法平衡的問(wèn)題，拉低了自身商標(biāo)價(jià)值，也連累了真正的商標(biāo)被許可人。

以案為鑒，食品行業(yè)商標(biāo)使用許可合同應(yīng)注意的方面。商標(biāo)許可使用合同必須對(duì)商標(biāo)使用期限、續(xù)期條件、跟商標(biāo)有關(guān)的所有商業(yè)性權(quán)益等重要事項(xiàng)進(jìn)行詳細(xì)明確地約定，決不能語(yǔ)焉不詳。

應(yīng)充分考慮到許可使用后可能對(duì)商標(biāo)帶來(lái)的增值或者減值的情況，許可合同雙方應(yīng)提前約定商標(biāo)價(jià)值增值減值的評(píng)估方法，并在此基礎(chǔ)上對(duì)商標(biāo)增值的分配問(wèn)題進(jìn)行約定。比如可以約定采用被許可人向許可人支付紅利的方式，或者按實(shí)際增值加付許可費(fèi)的方式。不管采用哪一種方式，最重要的是要有透明的財(cái)務(wù)監(jiān)管帳冊(cè)和合法合規(guī)的合同變更程序。出現(xiàn)減值的情形下，應(yīng)嚴(yán)格約定及時(shí)止損的程序和責(zé)任分擔(dān)追究情形包括合同的提前解除。

及時(shí)進(jìn)行商標(biāo)許可使用合同的備案。及時(shí)對(duì)商標(biāo)許可使用合同備案，有助于化解一部分合同“說(shuō)不清”的風(fēng)險(xiǎn)。雖然商標(biāo)使用許可合同備案不是國(guó)家強(qiáng)制行為，但不備案，將不得對(duì)抗善意第三人。及時(shí)對(duì)商標(biāo)使用許可合同進(jìn)行備案，一方面可以確定合同內(nèi)容的真實(shí)性與有效性，另一方面也是一個(gè)“公示”的效果，可以避免許可人與第三人重復(fù)授權(quán)獨(dú)家許可的問(wèn)題。

做好商標(biāo)長(zhǎng)期戰(zhàn)略考量與規(guī)劃。無(wú)論是許可方還是被許可方，都應(yīng)加大對(duì)本公司的商標(biāo)戰(zhàn)略的考量與規(guī)劃。許可人應(yīng)考慮如何在擴(kuò)展市場(chǎng)的同時(shí)，還能對(duì)許可出去的商標(biāo)利益進(jìn)行控制。尤其是在采取連鎖經(jīng)營(yíng)模式和加盟店模式時(shí)，商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)嚴(yán)把質(zhì)量和原材料供應(yīng)鏈關(guān)；被許可人則應(yīng)考慮，如何在商標(biāo)許可使用到期后，保留下自己獨(dú)有的商業(yè)價(jià)值，免得徹底淪為“為他人做嫁衣裳”。（黃桂林?作者為北京市國(guó)聯(lián)律師事務(wù)所合伙人）